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展开1全部 行业自律公约的性质及其法律效力 摘要行业自律公约是行业自律管理的基础，目前我国行业自律公约的性质和法律效力在理论和实践层面上都存在许多 问题。行业自律公约是行业自律管理活动中的共同管理契约，在行业自律管理组织及其成员问具有法 律效力。行业自律公 约应当建立以惩戒委员会为载体的惩戒机制，健全和完善相关立法，构筑相应的效力保障机制。 关键词行业自律公约法律效力共同管理契约构想 中图分类号：D920.4 文献标识：A 文章编号：1 009 0592(2008)06—106—02 行业自律公约足行业自律管理中普遍存在的规范性法律文件，足 现代行业自律管理的最基本的手段之一，对于维护行业自律管理组织 的日常运转、分配行业自律组织成员的权利义务以及保障本行业的持 续健康发展具有重要作用。然而，在目前行业自律公约的法 律实践 中，对于行业自律公约的法 律性质还存在诸多争议，行业自律公约的 律效力还存在一些问题，商接影响了行业自律公约的法律效力，行 业自律公约在行业自律管理中的作用不能得到充分发挥。因此，笔者 从行业自律公约的法 律特征和法 律性质入手，着重探讨了行业自律公 约法 律效力存在的问题，并尝试对行业自律公约法 律效力的完善提出 几点构想。
一、行业自律公约的概念及其法 律特征
（一）行业自律公约的概念 行业自律公约，又称行业自主管理公约、公契，是指行业自律组织 为了行业成员的共同利益，保障本行业的持续健康发展，而制定的对 全体行业自律组织的成员具有普遍约束力的行为规范，它是行业自律 管理中普遍存在的一种规范性法 律文件。行业自律公约是行业会员 在平等协商的基础上制定的.事实卜行业自律公约也是各个会员通过 协商而制定的契约。在古罗马，契约在当事人之间具有“法 力，o即在当事人之间具有相当于法律的规范效力。行业自律公约作 为行业会员权利行使和义务履行的基本规则，是行业自律管理顺利进 行的熏要保证。
（二）行业自律公约的法 律特征 1.行业自律公约制定主体法 定性 行业自律公约的制定主体具有严格的法 定性，只有行业自律组织 的全体成员才有权制定和修改行业自律公约。只有行业自律管理组 织全体成员大会的制定和修改的行业自律公约才具有法 律效力，其他 任何组织和个人擅自制定和修改的行业自律公约不发生法 2.行业自律公约制定程序的严格性行业自律公约的制定不但有明确的法 定主体，而且必须依照严格 定程序。在行业自律公约的制定和修改过程中必须经绝对多数 的成员通过才具有法 律效力，才能起到对行业自律管理组织的全体成 员具有普遍约束力的法 律效果。 3.行业自律公约制定目的的公益性 行业自律公约制定的目的从本质上来说是为了维护行业成员的 共同利益，保障行业的正常发展秩序和持续发展能力。从这个意义卜- 来说，行业自律公约的制定在一定程度上促进正常市场竞争秩序的形 成，保障社会的正常发展，其目的具有公益性。 4.行业自律公约内容的特定性 行业自律公约是行业自律管理的规范性法 律文件，是行业成员的 作者简介：李少锋，华侨大学法学院硕士研究生，主要从事民商法 学研究 106 行使权利和履行义务的基本依据。行业自律公约的这一特性，决定了 行业自律公约的具体内容必须是与 行业自律管理有关，调整行业成员 行为和行业自律管理活动的行为规范。
二、行业自律公约的法 律性质 行业自律公约是行业自律管理中的规范性法律文件，关于行业自 律公约的法 律性质，学界一直存在较大的争议，目前尚未定论。归纳 起来主要有“契约说”、“西约说”和“自治说”三种观点比较有代表性。
（一）契约说 契约说认为行业白律公约是行业会员大会自主制定的，是行业会 员意思自治的反映.“合意”是行业自律公约的基本内涵，同时也是符 合契约的基本要义。因此，行业自律公约是全体行业会员之间达成合 意基础上的契约。然而，把行业自律公约直接定位为契约在法 理上存 在诸多问题。首先，行业自律公约中许多是关于行业会员身份性权利 的规定，比如行业会员的选举权和被选举权的规定，而契约是财产关 系的反映；其次，契约具有相对性，只能约束缔约双方当事人，而行业 自律公约不仅对签订者具有约束力，对于本行业的加入公约的会员同 样具有约束力，即使他们并不是签订者。 协约说协约说是从行业自律公约效力扩张和行业会员具有的身份性权 利的角度出发，提出行业自律公约是类似于劳动协议和合伙协议的协 约。然而这一学说在实践中有一个无法 解释的难题，比如行业自律公 约可以规定一些强制性措施，这是“协约说”无法解释的。此外，行业 自律公约往往规定了行业自律的自治管理组织，体现了行业会员的自 治性，这也是协约所不具备的法 律性质。 自治说自治说是针对行业自律管理的特点，提出行业自律公约具有自治 的本性，是全体行业会员在合意基础上的自治规则。但是，自治说也有其自身无法 克服的问题。首先，当行业会员违反行业自律公约 时，受侵害方可以依据行业自律公约提起违约之诉：其次，自治规则一 般是法人共同体内部的管理规则，而在我国行业自律管理机构一般不 采用法 ...
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